Kaufpreisabsicherung im M&A: 8 Instrumente im Vergleich

Kaufpreisabsicherung beim Unternehmenskauf hat zwei Seiten: Der Verkäufer will sicher sein, dass er den Kaufpreis vollständig erhält, bevor er seine Anteile verliert. Der Käufer will sicher sein, dass er Geld zurückbekommt, wenn sich nach dem Kauf eine Garantie als falsch erweist. Für beide Seiten gibt es feste Instrumente, von der Zug-um-Zug-Abwicklung beim Notar über Einbehalt und Treuhandkonto bis zur W&I-Versicherung.

• Verkäufer sichern die Zahlung vor allem über eine aufschiebend bedingte Abtretung: Die Anteile gehen erst über, wenn der Kaufpreis da ist.
• Käufer sichern ihre Ansprüche über Garantien mit Haftungsgrenzen, Kaufpreiseinbehalt, Escrow-Konto oder W&I-Versicherung.
• Jeder Euro, der nicht beim Closing fließt (Einbehalt, Escrow, Earn-out, Verkäuferdarlehen), ist für den Verkäufer ein Risiko und braucht eine eigene Absicherung.
• Die W&I-Versicherung lohnt sich meist erst bei größeren Transaktionen, weil Versicherer eine Mindestprämie verlangen.
• Wie der Kaufpreis berechnet wird (Locked Box oder Closing Accounts), bestimmt, wo Streit entstehen kann.

Welche Instrumente gibt es?

Wie sichert der Verkäufer die Zahlung?

Die wichtigste Regel: Die Anteile sollten erst übergehen, wenn das Geld da ist. Dafür gibt es vier Hebel:

1. Aufschiebend bedingte Abtretung: Die Abtretung wird beim Notar beurkundet, wird aber erst wirksam, wenn der Kaufpreis gezahlt ist. Der Verkäufer bestätigt den Eingang, dann reicht der Notar die neue Gesellschafterliste ein. Wie das abläuft, zeigt unser Beitrag zur notariellen Abwicklung.
2. Finanzierungsnachweis: Vor dem Notartermin sollte feststehen, dass der Käufer zahlen kann. Welche Nachweise zählen und wie Sie sie auf Echtheit prüfen, steht im Beitrag zum Finanzierungsnachweis.
3. Sicherheiten für spätere Zahlungen: Werden Teile des Kaufpreises später gezahlt, etwa als Verkäuferdarlehen oder Earn-out, sollte der Verkäufer eine Bankbürgschaft, eine Verpfändung der Anteile oder zumindest ein Rücktrittsrecht verlangen.
4. Klare Kaufpreismechanik: Je weniger am Kaufpreis nach dem Closing noch angepasst wird, desto weniger Raum für Streit (siehe unten).

Wie sichert der Käufer seine Ansprüche?

Stellt sich nach dem Kauf heraus, dass eine Garantie falsch war, braucht der Käufer einen Anspruch, der auch tatsächlich durchsetzbar ist. Ein Schadensersatzanspruch gegen einen Verkäufer, der den Kaufpreis bereits ausgegeben hat, ist wenig wert.

• Garantien mit Haftungsgrenzen: Der Verkäufer sichert Tatsachen zu, haftet aber nur bis zu einem Höchstbetrag und innerhalb einer Frist. Details im Beitrag zu Verkäufergarantien beim Share Deal.
• Freistellungen für bekannte Einzelrisiken, etwa eine laufende Betriebsprüfung, siehe Freistellungen bei M&A.
• Kaufpreiseinbehalt: Der Käufer zahlt einen Teil später. Einfach, aber der Verkäufer trägt das Bonitätsrisiko des Käufers. Mehr im Beitrag zum Kaufpreisrückbehalt.
• Escrow-Konto: Ein Teil des Preises liegt bei einem Notar oder einer Bank. Keine Seite kann allein darüber verfügen. Ablauf und Notargebühren erklärt der Beitrag zum Escrow-Konto.
• W&I-Versicherung: Ein Versicherer übernimmt das Risiko unbekannter Garantieverletzungen.

Wann lohnt sich eine W&I-Versicherung?

Die W&I-Versicherung verlagert die Garantiehaftung auf einen Versicherer. Laut Aon erreicht der Verkäufer damit einen „Clean Exit“: Die Parteien müssen kein Treuhandkonto für mögliche Garantieverletzungen anlegen, das über die Laufzeit der Garantien bestehen bleibt.

Bei kleinen Transaktionen ist sie oft zu teuer. CMS weist darauf hin, dass Versicherer regelmäßig eine Mindestprämie verlangen; bei kleinen Deals mit niedriger Versicherungssumme stehen versichertes Risiko und Prämie dann außer Verhältnis. Bei guter Vorbereitung ist der Abschluss laut CMS in aller Regel innerhalb von zwei Wochen möglich. Versichert sind nur unbekannte Garantieverletzungen; Arglist, Vorsatz und bekannte Risiken bleiben außen vor.

Kosten, Ausschlüsse und ein Rechenbeispiel finden Sie in unserem ausführlichen Beitrag zur W&I-Versicherung bei M&A.

Locked Box oder Closing Accounts: Wo entsteht Streit?

Wie der Kaufpreis berechnet wird, entscheidet, wo nach der Unterschrift noch gestritten werden kann:

Rödl & Partner betont, dass Bewertungsverfahren und Kaufpreisanpassungsklauseln zueinander passen müssen, insbesondere bei der Abgrenzung von Working Capital und Net Debt. Bei Earn-outs warnt CMS, dass sie helfen können, wenn sich die Parteien beim Wert nicht einig werden, aber auch Streit verursachen. Wie Cash-free/Debt-free funktioniert, erklärt unser Beitrag zur Kaufpreismechanik.

Checkliste: Welche Absicherung passt?

1. Wie sicher ist die Zahlung? Bei vollständiger Zahlung zum Closing reicht die aufschiebend bedingte Abtretung. Bei Raten oder Earn-out braucht der Verkäufer zusätzliche Sicherheiten.
2. Wie gut ist das Unternehmen geprüft? Nach gründlicher Due Diligence genügen oft Garantien mit Cap. Bleiben Unsicherheiten, helfen Einbehalt oder Escrow.
3. Gibt es bekannte Einzelrisiken? Dann ist eine Freistellung das richtige Mittel, keine Versicherung.
4. Wie groß ist der Deal? Erst bei größeren Kaufpreisen rechnet sich eine W&I-Police.
5. Wie lange soll der Verkäufer haften? Kurze Verjährung und niedriger Cap schaffen einen sauberen Ausstieg, Einbehalt und Escrow binden ihn länger.

Perspektive: Bei kleinen GmbH-Verkäufen entscheidet die Vorbereitung

Bei kleineren GmbH-Verkäufen scheitert die Absicherung selten an der fehlenden Police, sondern an unklaren Definitionen und ungeprüften Käufern. Wer den Kaufpreis Zug um Zug abwickelt, den Finanzierungsnachweis ernsthaft prüft und Garantien klar begrenzt, braucht die teuren Instrumente oft gar nicht.

— Adrien

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Quellen

• Aon – W&I-Versicherung: Die Versicherung für M&A-Transaktionen
• CMS – Die W&I-Versicherung als Auffangnetz im Small- und Mid-Cap-Bereich (14.03.2024)
• CMS – Earn-out-Klauseln in Zeiten wirtschaftlicher Unsicherheit
• Rödl & Partner – Unternehmenswert, Betriebskapital und Brückenfinanzierung